私募證券基金監(jiān)管法律制度研究.pdf

1、私募證券基金由于其較高的預期收益而日漸獲得國人的青睞，然而高收益總是伴隨著高風險出現的。其本質特征在于“注冊豁免”，私募基金的投資者為了節(jié)約成本，情愿以其“流動性”換取“注冊豁免”。自由是私募基金的生命力，公權力本不應對其過多的干涉，但是由于國內市場經濟狀況的特殊以及其本身所具有的危險性，對其進行監(jiān)管也是一種必然的趨勢。
　　 關于私募證券基金，國內不同的法律法規(guī)中關于此的概念均不相同，有的將其定義為一個組織，有的將其定義為一種

2、物，經過分析，筆者認為，私募基金是指一種依據既定的投資目的，以非公開發(fā)行的方式向特定的對象募集的資金或資產的集合體，其基金財產交由基金管理人按照資產組合的方式進行保值增值管理，基金份額持有人按照其所持有的份額享受收益并承擔風險。私募證券基金即是投資于已上市的證券和權證的私募基金。私募證券基金的法律特征在于主體特定性、非公開性以及監(jiān)管的不可或缺性。
　　 私募證券基金由于其本身具有較高的風險，僅僅依靠市場機制或者依靠其自身的自治不

3、能實現私募證券基金的健康發(fā)展，無論是公共利益、社會成本還是從市場失靈上來講，對其進行規(guī)制都是必不可少的，對其進行監(jiān)管，有利于防范和化解金融風險，維護金融秩市場的秩序和效率。國內對于私募證券基金的監(jiān)管散見于不同的法律法規(guī)之中，縱觀國內的規(guī)定，私募證券基金并沒有一個合法的地位，對于私募證券基金的監(jiān)管主要側重于對發(fā)起人的資格限制，對本應作為私募證券基金重要內容的投資人的資格的規(guī)定較少，對于募集方式的規(guī)定過于原則化，沒有可操作性。反觀國外以及我

4、國港臺地區(qū)的關于私募證券基金監(jiān)管的法律制度立法，美國側重于對投資者資格和發(fā)行行為的限制，規(guī)定只有合格投資人及其關系人以及屬于成熟投資人等具備一定的資金條件和投資經驗的主體才有資格投資于私募證券基金，對于發(fā)行方式的規(guī)定體現在對于投資人范圍以及禁止廣告宣傳的方式兩方面來界定的，對于發(fā)起人的限制僅限于將有道德污點的人排除在外。英國的相關監(jiān)管法律主要體現在有資格買家和傳播廣告方式兩個方面，日本則主要集中于對私募發(fā)行對象的限制。由此可見，其他國家

5、和地區(qū)對私募證券基金的監(jiān)管主要側重于投資者和募集方式，監(jiān)管體制以政府監(jiān)管和行業(yè)自律相結合。
　　 筆者認為，我國私募證券基金監(jiān)管的法律制度構建之具體方案應包括以下三個方面的內容：一是關于私募證券基金監(jiān)管的原則。因私募證券基金“自由”的本質特征，筆者認為，對私募證券基金的監(jiān)管也應當限制在一定的范圍之內，應當本著適度監(jiān)管以及公平公正的原則。二是關于私募證券基金的監(jiān)管體制，私募證券基金的內部協(xié)議以及經營方式是由投資者與管理者自由協(xié)商而

6、成，體現的是當事人的意思自治，應當強調的是當事人的自治，政府的過度監(jiān)管會阻礙其順利發(fā)展，但是缺乏了政府部門的監(jiān)管，完全依靠市場自身的機制，會出現市場失靈，所以筆者認為，我國私募證券基金營實行政府監(jiān)管與行業(yè)自律相結合的監(jiān)管體制。三是關于私募證券基金的具體監(jiān)管制度的設計。筆者認為，應當從私募基金的認定、發(fā)行人管理人的資格以及組織形式三個方面來進行具體的制度構建。最后，筆者根據國內私募基金市場的發(fā)展狀況，應當建立一定的風險預防制度，以確保私募