增設背信罪的立法建議.pdf

1、該文是一篇有關增設背信罪立法建議的專題研究論文,全文約四萬字,分序言、正文、結語和參考文獻四部分.序言介紹了選題的原因、目的、意義以及論文的大體框架.正文共分五部分.第一部分:增設背信罪的必要性.該部分首先指出中國現行刑法對嚴重危害社會的背信行為存在立法上的缺陷:中國現行刑法雖然針對一些具體的嚴重危害社會的背信行為作出規(guī)范,如非法經營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪等,但是,仍有大量的嚴重危害社會的背信行為沒有得到刑法的規(guī)范,第二部分:背信

2、罪的本質.在這一部分,作者首先介紹了國外有關背信罪本質的學說,其次,通過比較分析各學說的利弊,借鑒國外立法,從背信罪產生的社會背景的角度,建議中國立法者應采納限定的違背信任說,并將這種信任關系限定為"基于他人委托而在處理他人事物的過程中產生的信任關系".這就與一般意義上的基于親情、友誼、道德等而形成的信任關系區(qū)別開來.第三部分:背信罪的基本構成要件的構想.通過借鑒國外市場經濟發(fā)達國家的立法經驗,作者將背信罪的主體限定為"依法或受托為他人

3、處理事務的人",將背信罪的主觀方面限定為"以為自己或第三人牟取非法利益為目的或者以損害委托人利益為目的"的直接故意,且將圖利或加害目的局限于財產性利益.第四部分:背信罪在中國刑法分則中的地位以及與相關罪的關系.由于背信罪主觀構成要件要求有限于財產性利益的圖利或加害目的,客觀上也侵害了委托人的利益,同時對于基于委托而產生的信任關系的違背也破壞了市場經濟秩序,但因為市場經濟也是誠信經濟,即在市場經濟條件下,信用關系也體現出利益.所以,作者認

4、為背信罪侵犯的客體是復雜客體,其中侵犯財產是主要客體,破壞市場經濟秩序是次要客體,基于此,作者建議將背信罪增設在分則"侵犯財產罪"一章中.另外,在該部分,作者劃清了背信罪與非法經營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪等特殊的背信罪,以及背信罪與侵占罪、職務侵占罪、(侵吞性的)貪污罪等侵占類犯罪,挪用公款罪、挪用資金罪等挪用型犯罪,濫用職權罪、玩忽職守罪等瀆職類犯罪的界限.第五部分:背信罪法定刑的設置.作者首先論述背信罪的刑種設置,考慮到背信犯罪

5、主觀上具有限于財產性利益的圖利或加害目的,客觀上具有非暴力性的特點,而且其社會危害性一般小于盜竊、搶奪、搶劫等犯罪,所以,背信罪刑種的設置應以有期自由刑和財產刑并用為主的原則,并排除死刑和無期徒刑;其次,論述了背信罪與特殊的背信犯罪及相關犯罪刑度的協調問題,以體現罪責刑相適應的原則.最后,作者給出背信罪的條款構想:"依法或受托為他人處理事務的人,以為自己或者第三人牟取非法利益為目的或者以損害委托人的利益為目的,濫用權限,實施違背其信托義