上市公司管理層收購法律問題初探.pdf

1、安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文上市公司管理層收購法律問題初探姓名：孫斌申請學(xué)位級別：碩士專業(yè)：法律指導(dǎo)教師：張宇潤20031016卜市公司管理層的監(jiān)管，確保收購程序的公開和透明。在實(shí)施管理層收購過程中，可以考慮加強(qiáng)獨(dú)立董事的作用。為保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性，獨(dú)立董事不應(yīng)參與管煦層收購；在管理層收購?fù)瓿珊螅鲜泄究稍黾有碌莫?dú)立董事來參與監(jiān)督。在上市公司管理層收購中，收購主體的設(shè)定、非流通股的定價(jià)和收購資金的來源是二二個(gè)難點(diǎn)問題。1關(guān)于收購主體的設(shè)定。

2、管理層作為收購主體應(yīng)當(dāng)以自然人或法人的名義出現(xiàn)?！蹲C券法》和《上市公司收購管理辦法》肯定了自然人在上市公司的購并、控股方面與法入完全相同的法律地位，因此，上市公司管理層中的個(gè)人也可以作為收購主體。但是，自然人由于受到個(gè)人信用、資會(huì)實(shí)力和融資能力的限制，其作為收購人在實(shí)踐中難以操作。管理層進(jìn)行收購時(shí)～般先參與設(shè)立一個(gè)殼公司作為收購主體，再由這個(gè)殼公司去收購上市公司，殼公司對上市公司的收購行為是一種股權(quán)投資。但是，以新設(shè)殼公司作為管理層收購

3、主體的方式又受到公司投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％和有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過50人的限制。為此，在設(shè)計(jì)管理層收購主體時(shí)應(yīng)大膽進(jìn)行制度創(chuàng)新，可以采用信托形式創(chuàng)設(shè)為管理層收購主體。其一設(shè)運(yùn)作模式是：管理層成員作為委托人，從管理層成員中選任出一名或幾名作為受托人，管理層成員與受托人之州h是‘種信托關(guān)系，委托人與受托人之間通過簽訂信托契約來調(diào)整股權(quán)行使主體之|itJ的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并由受托人作為管理層收購主體。2關(guān)于非流通股的定價(jià)。非

4、流通股定價(jià)的關(guān)鍵在于透明性和公開性，必須形成一個(gè)市場化的定價(jià)機(jī)制，建立一個(gè)正規(guī)的市場來進(jìn)行國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。可以利用各地現(xiàn)有的產(chǎn)權(quán)交易市場，先由中介機(jī)構(gòu)對國有股權(quán)進(jìn)行公正客觀的評估，確定一個(gè)評估價(jià)格作為市場集中競價(jià)的基礎(chǔ)，通過集中競價(jià)來保證價(jià)格形成機(jī)制的公平性。3關(guān)于收購資金的來源。我國對商業(yè)銀行借貸資金用途作了限制，禁止用于股權(quán)投資，對企業(yè)發(fā)行債券也做了很多限制，靠銀行貸款和發(fā)行債券完成上市公司管理層收購在中國是行不通的。融資渠道缺乏是

5、制約上市公司管理層收購的瓶頸。筆者認(rèn)為，采用信托的形式可以為上市公司管理層收購提供融資工具，以信托方式安排的貸款小受用途的限制，信托公司可以通過委托貸款或以受托的無定向資金貸款的方式為上市公司管理層收購提供資金支持。在信托介入上市公司管理層收購以后，還可以通過信托計(jì)劃與商業(yè)銀行、戰(zhàn)略投資者或其它機(jī)構(gòu)合作，完成上市公司管理層收購。上市公司管理層收購涉及到政治、經(jīng)濟(jì)和法律的諸多方面，其在我國以公有制為主體的市場經(jīng)濟(jì)中已變得愈加復(fù)雜和敏感，要