必要共同犯罪問題研究——以與任意共同犯罪的分類功能為視角.pdf

1、共同犯罪被認為是刑法理論“最黑暗而混亂的絕望之章”。如果說共同犯罪的本質、狹義共犯的屬性等著名爭議是導致共同犯罪理論復雜化的核心因素，那么，在我國刑法中，必要共同犯罪與任意共同犯罪具體類型的不當劃分及其分類功能的普遍忽視，則在很大程度上造成了共同犯罪（主要是必要共同犯罪）立法和司法的實踐問題。當前有關必要共同犯罪的理論研究僅從其概念、特征、分類、處罰原則等幾個方面單獨展開，研究視角也大多囿于德、日刑法必要共犯概念框架內，未能將其置于我國

2、刑法共同犯罪理論體系加以系統(tǒng)化審視。這使得學界普遍將我國刑法必要共同犯罪與德、日刑法必要共犯的內涵與外延相混同，由此導致我國必要共同犯罪立法與司法的一系列問題。必要共同犯罪與任意共同犯罪之分類，具有區(qū)別二者法律適用方式之功能，如此分類功能是解決當前我國必要共同犯罪立法和司法問題的一個關節(jié)點。倘若能夠嚴格區(qū)別必要共同犯罪與必要共犯概念，繼而正確界分我國刑法中的必要共同犯罪與任意共同犯罪，那么，根據(jù)二者分類功能之要求，當前我國必要共同犯罪所

3、存立法和司法問題都將從根本上迎刃而解。本研究分為四個部分：
　　第一部分“必要共同犯罪的基本界定及分類功能”，是本文的邏輯起點部分。主要包括必要共同犯罪概念之界定及其與任意共同犯罪分類功能之論證兩個方面的內容，認為，基于中外刑法犯罪論體系及共同犯罪理論和立法的差異，我國刑法中的必要共同犯罪與德、日刑法中的必要共犯實際上是處于不同層次的兩個不同概念；其中，我國刑法必要共同犯罪應是指刑法分則規(guī)定必須由二人以上才能構成的犯罪，它是一個后

4、犯罪判斷的實體性概念；在我國刑法中，必要共同犯罪與任意共同犯罪之分類，具有區(qū)別二者法律適用方式之功能，即必要共同犯罪不同于任意共同犯罪，其僅需根據(jù)刑法分則相應罪刑規(guī)范定罪量刑，而無需適用刑法總則的共同犯罪一般規(guī)定；如此分類功能應是整個共同犯罪（尤其是必要共同犯罪）理論研究和實踐適用之基礎與前提。
　　第二部分“分類功能視角下必要共同犯罪所存問題梳理”，是本文的提出問題部分。主要包括必要共同犯罪所存立法和司法問題兩個方面的內容，認為

5、，從必要共同犯罪與任意共同犯罪分類功能的視角來看，當前我國必要共同犯罪所存在的問題，在立法上主要表現(xiàn)為，有關集團性共同犯罪的立法存在較為嚴重的重復評價問題，部分聚眾性共同犯罪立法的法定刑配置存在不完善問題；在司法上主要表現(xiàn)為，對向性共同犯罪和部分聚眾性共同犯罪的定罪量刑，存在諸如法律未規(guī)定處罰的對向性參與行為難以入罪、同罪對向性共同犯罪和部分聚眾性共同犯罪主體的刑事責任裁量不規(guī)范、不均衡等問題。
　　第三部分“分類功能視角下必要共

6、同犯罪問題的原因剖析”，是本文的分析問題部分。當前我國必要共同犯罪立法和司法所存問題的原因在于：一方面，我國刑法理論和實踐徹底混同了必要共同犯罪的功能性與實體性概念。事實上，我國刑法必要共同犯罪僅指德、日刑法必要共犯分類下“純正的必要共犯”，而不包括對向性共同犯罪和刑法規(guī)定僅處罰部分必要參與者的聚眾犯罪等“不純正的必要共犯”。另一方面，我國刑法理論和實踐基本忽視了必要共同犯罪與任意共同犯罪的分類功能及其刑法作用。如果根據(jù)以上重新劃定的必

7、要共同犯罪之外延，并結合如此分類功能之要求，那么當前我國必要共同犯罪所存立法和司法問題都可以從根本上迎刃而解。
　　第四部分“分類功能視角下必要共同犯罪問題的出路展望”，是本文的解決問題部分?；诋斍拔覈匾餐缸锪⒎ê退痉ㄋ鎲栴}及原因，在嚴格區(qū)別必要共同犯罪與必要共犯，并重新劃定必要共同犯罪外延的基礎上，對必要共同犯罪立法問題的解決，一方面需要改造集團性共同犯罪的立法以消解重復評價問題，另一方面需要完善屬于必要共同犯罪的聚眾