淺析我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制.pdf

1、關(guān)聯(lián)交易是一種常見的交易行為，它的發(fā)生有內(nèi)在的利益驅(qū)動(dòng)機(jī)制，法律不能完全禁止。社會(huì)對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的“壞印象”主要源于它的非公允部分，源于非公允的關(guān)聯(lián)交易給他人和社會(huì)帶來的危害。不是所有的關(guān)聯(lián)交易都是非公允的，也不是所有的關(guān)聯(lián)交易全都一無是處。在一個(gè)非公允的交易行為中，其交易行為本身仍具有低風(fēng)險(xiǎn)、高效率的優(yōu)勢(shì)。法律無法忽視它們的優(yōu)點(diǎn)，只是出于對(duì)不同法律價(jià)值的追求作出否定或者肯定的評(píng)價(jià)。認(rèn)清關(guān)聯(lián)交易的利弊本質(zhì)，有助于更好地設(shè)計(jì)控制規(guī)則，是對(duì)其

2、實(shí)施有效法律規(guī)制、真正實(shí)現(xiàn)公平正義的前提。
　　目前，集團(tuán)公司、母子公司這種形式的利益連接體大量出現(xiàn)，使得上市公司中關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生率居高不下。由于市場(chǎng)主體都有追求利益最大化的動(dòng)機(jī)，所以非公允的交易也在上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間不斷發(fā)生，并且呈現(xiàn)明顯的非關(guān)聯(lián)化趨勢(shì)。如何對(duì)這部分交易進(jìn)行監(jiān)控進(jìn)而保護(hù)中小股東和債權(quán)人的利益就成為我國證券市場(chǎng)法律控制的難題。
　　本文通過理論上對(duì)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)方三個(gè)法律概念進(jìn)行分析，結(jié)合國內(nèi)外

3、的法律定義，提出了以關(guān)聯(lián)關(guān)系為核心的關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定方法，以求在依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定無法識(shí)別關(guān)聯(lián)方之時(shí)可以對(duì)其交易行為進(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定，適當(dāng)?shù)亟鉀Q因法律的滯后性造成的關(guān)聯(lián)方界定難題。
　　現(xiàn)階段，預(yù)防非公允交易的發(fā)生無法依靠交易行為人的自覺來實(shí)現(xiàn)，只能依賴法律的強(qiáng)制性監(jiān)管。完善監(jiān)管法律，是一項(xiàng)系統(tǒng)的建設(shè)工程，既需要有合理的法律體系項(xiàng)層設(shè)計(jì)，也需要有科學(xué)的控制措施可以保障法律實(shí)施。鑒于關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)性，完善公司的內(nèi)部控制機(jī)制，是避免非公允交

4、易發(fā)生的有效措施和關(guān)鍵步驟，其中審計(jì)委員會(huì)制度和獨(dú)立董事制度是兩個(gè)最有效的制度，需要法律重點(diǎn)予以關(guān)注。除了嚴(yán)格的內(nèi)部控制，法律也需要建設(shè)一個(gè)有效的外部監(jiān)督環(huán)境，通過外部壓力約束交易雙方的行為，以起到預(yù)防的作用。對(duì)我國上市公司的非公允關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行控制，關(guān)鍵在于預(yù)防，使上市公司與關(guān)聯(lián)方之間能而不敢實(shí)施非公允交易，這也是我國目前法律控制的重心。但是，預(yù)防畢竟只是事前的措施，我國現(xiàn)行的法律過于側(cè)重預(yù)防，卻忽略了對(duì)交易行為受害人的事后救濟(jì)，導(dǎo)