論侵權(quán)行為的違法性.pdf

1、隨著經(jīng)濟(jì)、社會不斷的向前發(fā)展，侵權(quán)行為的種類也在不斷增加。目前，有一類侵權(quán)行為(主要是達(dá)標(biāo)排放而造成他人合法權(quán)益損害的環(huán)境侵權(quán))，我們很難說它們具有違法性。此外，過錯判斷標(biāo)準(zhǔn)客觀化也嚴(yán)重侵蝕了“違法性要件”獨(dú)立存在的空間。因此，為了回應(yīng)各種危害“違法性要件”獨(dú)立存在的現(xiàn)象和理論，重新思考違法性的內(nèi)涵，違法性要件是否有獨(dú)立存在的價值已經(jīng)非常必要。對此，文章分為四個部分(引言和結(jié)束語除外)進(jìn)行了系統(tǒng)的闡述。
　　 第一部分，對“侵權(quán)

2、行為”和“違法性”的重新解讀。侵權(quán)行為，是指因故意或過失不法的侵害他人的權(quán)利，或者已違背善良風(fēng)俗的方法損害他人合法權(quán)益的行為。違法性，是指法對行為所做的一種客觀性的評價。當(dāng)行為人的行為給他人的權(quán)利和利益造成一定損害時，違法性便是該行為的一種屬性。在此基礎(chǔ)上，文章進(jìn)一步認(rèn)為，違法性已經(jīng)不是侵權(quán)行為的必然屬性。以環(huán)境侵權(quán)為例，當(dāng)行為人達(dá)標(biāo)排放，造成他人的財產(chǎn)或人身損害時，我們很難說該行為具有違法性。此時，行為人承擔(dān)損害賠償?shù)姆珊蠊睦碚摶?/p>

3、礎(chǔ)主要是行為人是該危險行為的實施者、控制者和利益享有者。另外，侵權(quán)法的功能主要是損害填補(bǔ)，也決定了有能力分散風(fēng)險的一方要承擔(dān)不利的法律后果。
　　 第二部分，評述違法性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于違法性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，主要有四個學(xué)說：結(jié)果違法說認(rèn)為，一個行為只要損害了他人的人身、財產(chǎn)等權(quán)利就具有違法性；行為違法說認(rèn)為，結(jié)果違法的觀點(diǎn)在故意侵權(quán)的情形下是合理的，而在過失侵權(quán)時，判斷一個行為具有違法性的關(guān)鍵是看行為人是否進(jìn)到了必要的注意義務(wù)；折衷說

4、主張，在直接侵權(quán)的情況下，要依結(jié)果不法說來認(rèn)定違法性；而對于不作為侵權(quán)和間接侵權(quán)，要依行為不法說來判斷其違法性；相關(guān)關(guān)系說主張，應(yīng)將被侵害利益的種類與加害行為的樣態(tài)相關(guān)的加以考慮，對加害行為在所侵害利益中違法性的強(qiáng)弱進(jìn)行相關(guān)的、綜合的考察，來判斷違法性要件是否具備。
　　 第三部分，論述了違法性與過錯的關(guān)系。在理論上，違法性與過錯的關(guān)系主要有：過錯吸收違法性說和過錯與違法性并列說。對違法性要件的獨(dú)立地位沖擊最大的是：客觀過錯的判

5、斷標(biāo)準(zhǔn)與違法性的判斷標(biāo)準(zhǔn)在實踐中得到了統(tǒng)一。但主張違法性應(yīng)獨(dú)立的學(xué)者依然沒有給出強(qiáng)有力的回應(yīng)，他們還在是堅持“主觀不法與客觀不法”二分的基礎(chǔ)上，給出違法性要件獨(dú)立的緣由。另外，文章以舉例的方式論證了違法性要件的獨(dú)立存在是具有實踐價值的。
　　 第四部分，論述了違法性要件在我國侵權(quán)法中的科學(xué)定位。首先，文章闡述了違法性要件具有行為區(qū)分功能、利益區(qū)分功能和引發(fā)被告就阻卻違法性事由舉證的功能。違法性要件的這些功能，從一個側(cè)面證明了它的