外觀專利無效請求的審查

1、第五章無效宣告程序中外觀設計專利的審查1.引言本章主要涉及外觀設計專利無效宣告請求程序中有關專利法第二十三條和第九條的審查。關于外觀設計專利無效宣告請求涉及的其他條款的審查，適用本指南第一部分第三章的相關規(guī)定。2.現(xiàn)有設計根據(jù)專利法第二十三條第四款的規(guī)定，現(xiàn)有設計現(xiàn)有設計是指申請日(有優(yōu)先權的，指優(yōu)先權日)以前在國內外為公眾所知的設計?，F(xiàn)有設計包括申請日以前在國內外出版物上公開發(fā)表過、公開使用過或者以其他方式為公眾所知的設計。關于現(xiàn)有設

2、計的時間界限、公開方式等參照第二部分第三章第2.1節(jié)的規(guī)定?，F(xiàn)有設計中一般消費者所熟知的、只要提到產品名稱就能想到的相應設計，稱為慣常設計慣常設計。例如，提到包裝盒就能想到其有長方體、正方體形狀的設計。3.判斷客體在對外觀設計專利進行審查時，將進行比較的對象稱為判斷客體。其中被請求宣告無效的外觀設計專利簡稱涉案專利，與涉案專利進行比較的判斷客體簡稱對比設計。在確定判斷客體時，對于涉案專利，除應當根據(jù)外觀設計專利的圖片或者照片進行確定外，

3、還應當根據(jù)簡要說明中是否寫明請求保護色彩、“平面產品單元圖案兩方連續(xù)或者四方連續(xù)等無限定邊界的情況”(簡稱為不限定邊界)等內容加以確定。涉案專利有下列六種類型：(1)單純形狀的外觀設計單純形狀的外觀設計是指無圖案且未請求保護色彩的產品的形狀設計。(2)單純圖案的外觀設計單純圖案的外觀設計是指未請求保護色彩并且不限定邊界的平面產品的圖案設計。(3)形狀和圖案結合的外觀設計形狀和圖案結合的外觀設計是指未請求保護色彩的產品的形狀和圖案設計。(

4、4)形狀和色彩結合的外觀設計形狀和色彩結合的外觀設計是指請求保護色彩的無圖案產品的形狀和色彩設計。(5)圖案和色彩結合的外觀設計圖案和色彩結合的外觀設計是指請求保護色彩的并且不限定邊界的平面產品的圖案和色彩設計。(6)形狀、圖案和色彩結合的外觀設計形狀、圖案和色彩結合的外觀設計是指請求保護色彩的產品的形狀、圖案和色彩設計。4.判斷主體在判斷外觀設計是否符合專利法第二十三條第一款、第二款規(guī)定時，應當基于涉案專利產品的一般消費者的知識水平和

5、認知能力進行評價。不同種類的產品具有不同的消費者群體。作為某種類外觀設計產品的一般消費者應當具備下列特點：(1)對涉案專利申請日之前相同種類或者相近種類產品的外觀設計及其常用設計手法具有常識性的了解。例如，對于汽車，其一般消費者應當對市場上銷售的汽車以及諸如大眾媒體中常見的汽車廣告中所披露的信息等有所了解。常用設計手法包括設計的轉用、拼合、替換等類型。(2)對外觀設計產品之間在形狀、圖案以及色彩上的區(qū)別具有一定的分辨力，但不會注意到產品

6、的形狀、圖案以及色彩的微小變化。5.根據(jù)專利法第二十三條第一款的審查根據(jù)專利法第二十三條第一款的規(guī)定，授予專利權的外觀設計，應當不屬于現(xiàn)有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。5.2.2直接觀察直接觀察在對比時應當通過視覺進行直接觀察，不能借助放大鏡、顯微鏡、化學分析等其他工具或者手段進行比較，不能由視覺直接分辨的部分或者要素不能作為判斷的依據(jù)。例如，

7、有些紡織品用視覺觀看其形狀、圖案和色彩是相同的，但在放大鏡下觀察，其紋路有很大的不同。5.2.3僅以產品的外觀作為判斷的對象僅以產品的外觀作為判斷的對象在對比時應當僅以產品的外觀作為判斷的對象，考慮產品的形狀、圖案、色彩這三個要素產生的視覺效果。在涉案專利僅以部分要素限定其保護范圍的情況下，其余要素在與對比設計比較時不予考慮。在涉案專利為產品零部件的情況下，僅將對比設計中與涉案專利相對應的零部件部分作為判斷對象，其余部分不予考慮。對于外

8、表使用透明材料的產品而言，通過人的視覺能觀察到的其透明部分以內的形狀、圖案和色彩，應當視為該產品的外觀設計的一部分。5.2.4整體觀察、綜合判斷整體觀察、綜合判斷對比時應當采用整體觀察、綜合判斷的方式。所謂整體觀察、綜合判斷是指由涉案專利與對比設計的整體來判斷，而不從外觀設計的部分或者局部出發(fā)得出判斷結論。5.2.4.1確定對比設計公開的信息確定對比設計公開的信息對比設計的圖片或者照片未反映產品各面視圖的，應當依據(jù)一般消費者的認知能力來

9、確定對比設計所公開的信息。依據(jù)一般消費者的認知能力，根據(jù)對比設計圖片或者照片已經(jīng)公開的內容即可推定出產品其他部分或者其他變化狀態(tài)的外觀設計的，則該其他部分或者其他變化狀態(tài)的外觀設計也視為已經(jīng)公開。例如在軸對稱、面對稱或者中心對稱的情況下，如果圖片或者照片僅公開了產品外觀設計的一個對稱面，則其余對稱面也視為已經(jīng)公開。5.2.4.2確定涉案專利確定涉案專利在確定涉案專利時，應當以外觀設計專利授權文本中的圖片或者照片表示的外觀設計為準。簡要說

10、明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。5.2.4.3涉案專利與對比設計的對比涉案專利與對比設計的對比在進行涉案專利與對比設計的對比時，應當采用整體觀察、綜合判斷的方式。如果對比設計圖片或者照片未公開的部位屬于該種類產品使用狀態(tài)下不會被一般消費者關注的部位，并且涉案專利在相應部位的設計的變化也不足以對產品的整體視覺效果產生影響，例如冷暖空調扇，如果對比設計圖片或者照片沒有公開冷暖空調扇的底面和背面，涉案專利在底面或者背面的設

11、計的變化也不足以對產品整體視覺效果產生影響，則不影響對二者進行整體觀察、綜合判斷。如果涉案專利中對應于對比設計圖片或者照片未公開的內容僅僅是該種類產品的慣常設計并且不受一般消費者關注，例如對比設計圖片或者照片未公開的部分是貨車車廂的后擋板，而當涉案專利中貨車車廂的后擋板僅僅是這類產品的慣常設計時，則不影響對二者進行整體觀察、綜合判斷。5.2.5組件產品和變化狀態(tài)產品的判斷組件產品和變化狀態(tài)產品的判斷5.2.5.1組件產品組件產品，是指由

12、多個構件相結合構成的一件產品。對于組裝關系唯一的組件產品，例如，由水壺和加熱底座組成的電熱開水壺組件產品，在購買和使用這類產品時，一般消費者會對各構件組合后的電熱開水壺的整體外觀設計留下印象；由榨汁杯、刨冰杯與底座組成的榨汁刨冰機，在購買和使用這類產品時，一般消費者會對榨汁杯與底座組合后的榨汁機、刨冰杯與底座組合后的刨冰機的整體外觀設計留下印象，所以，應當以上述組合狀態(tài)下的整體外觀設計為對象，而不是以所有單個構件的外觀為對象進行判斷。對