淺析有限責任公司股東出資

1、淺析有限責任公司股東出資淺析有限責任公司股東出資淺析有限責任公司股東出資作者：許中緣［分類號］d922.292［文獻標識碼］a有限責任公司是股東基于彼此的信賴而建立起來的，兼有資合與人合的特點。為了維持公司股東彼此信賴的需要，各國公司法都對有限責任公司股東出資轉(zhuǎn)讓作了嚴格的規(guī)定。（注：如德國《有限責任公司法》第15條規(guī)定股東的出資轉(zhuǎn)讓要以合同協(xié)議或公證方式進行，同時要附加一定條件如經(jīng)公司同意，并且規(guī)定轉(zhuǎn)讓的出資應保持其獨立性等來限制股東

2、出資轉(zhuǎn)讓。）我國《公司法》第35、36條在股東出資轉(zhuǎn)讓問題上雖然確立了全體股東過半數(shù)同意制度、優(yōu)先購買權(quán)制度和出資轉(zhuǎn)讓登記制度，但由于公司制度的發(fā)展歷程相對比較短，公司立法經(jīng)驗相對不足，對于有限責任公司轉(zhuǎn)讓出資的規(guī)定仍有一定的弊端和漏洞，本文試就此問題進行闡述，并提出一些完善意見。一、關(guān)于股東之間轉(zhuǎn)讓出資的條件由于股東之間與股東以外的人關(guān)系密切程度不同，因而對其出資轉(zhuǎn)讓的限制也不一樣。我國《公司法》第35、36條規(guī)定，股東之間可以相互轉(zhuǎn)

3、讓其出資或全部出資，股東仙東以外的人轉(zhuǎn)讓出資的必須要經(jīng)全體股東大會過半數(shù)同意。這就是說，只要雙方合意，股東之間就可以相互進行轉(zhuǎn)讓出資，由此而帶來了下列問題。1.極易導致一人公司的產(chǎn)生。關(guān)于一人公司的存廢，理論界至今尚無共識，但一人公司畢竟不是公司制度發(fā)展的趨勢。同時，如果允許一人公司存在，還會給我國公司制度帶來一些諸如導致公司濫設(shè)、損害公司債權(quán)人利益、影響公司制度改革等問題[1]。最重要的是我國《公司法》除了允許國有獨資公司、外商獨資公

4、司存在外，并沒有賦予一人公司以合法地位。在公司立法沒有準許一人公司存在的前提下，相關(guān)的公司制度應杜絕其產(chǎn)生的因素。而這種股東之間自由轉(zhuǎn)讓其部分或全部出資的規(guī)定，極易使全部出資集中到一個股東手里，這勢必破壞了我國公司立法的嚴謹性，也影響了我國公司制度的健康發(fā)展。二、關(guān)于轉(zhuǎn)讓出資規(guī)定的適應范圍我國《公司法》只是簡單地規(guī)定了股東之間、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資的問題，而沒有規(guī)定特定主體如董事、監(jiān)事的出資轉(zhuǎn)讓，以及特定情形如因夫妻共同財產(chǎn)分割、

5、繼承、遺贈及法院強制執(zhí)行而發(fā)生的出資轉(zhuǎn)讓問題，造成了法律適用上的空白。1.有限責任公司董事、監(jiān)事的出資轉(zhuǎn)讓問題。（注：為了制約和促使股份有限公司中董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司高級管理人員有效地履行其職責，現(xiàn)行《公司法》第147條第3款規(guī)定了這些人員所持有的本公司股份在其任職期間不得轉(zhuǎn)讓。但在有限責任公司中，現(xiàn)行《公司法》沒有規(guī)定。）雖然，“經(jīng)營與管理相分離”是現(xiàn)代公司制度的一個重要原則，但由于有限責任公司具有人合與資合的雙重性質(zhì)，股東人數(shù)不多

6、，對外比較封閉，這就決定了有限責任公司董事一般仍由股東之間推選的人產(chǎn)生[8]。因此，這些股東可能同時又組成公司的業(yè)務執(zhí)行機關(guān)，地位尤其重要。況且，董事任期比較長，董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務（《公司法》第47條）。而董事?lián)碛械娜找媾蛎浀穆殭?quán)使公司人員選擇和解除董事職務的權(quán)利落空[9]。這些董事?lián)碛械墓煞菔瞧渌蓶|對其“信任、信賴和依賴”的利益基礎(chǔ)，也是制約促使其負“勤勉、忠實、注意”義務的利益保障[10]（注：為有力地促使

7、和制約公司董事忠實履行職務，國內(nèi)也有許多學者認為董事應該設(shè)有資格股限制，但其主要針對的是股份有限責任公司的董事。）?；谶@種考慮，董事出資的轉(zhuǎn)讓不應僅適用全體股東過半數(shù)即可。公司監(jiān)事會是對公司財產(chǎn)、董事、經(jīng)理的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機關(guān)，同時也是公司法人治理機構(gòu)的重要組成部分。我國公司法對有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會采取強制性規(guī)定，為保證公司內(nèi)部權(quán)力制衡，在實踐中，規(guī)模比較大的公司一般都沒有監(jiān)事會，規(guī)模比較小、人數(shù)比較少的公司設(shè)有一至二