芻議投資并購活動中的盡職調(diào)查

1、第2012年第3期(總第393期)商業(yè)經(jīng)濟SHANGYEJINGJINo.3.2012TotalNo.393[文章編號]1∞9創(chuàng)刊(2012)03…∞8102篤議投資并購活動中的盡職調(diào)查劉一凡(泰豪科技股份有限公司產(chǎn)業(yè)投資部，江西南昌33∞96)[摘要]盡職調(diào)查是投資并購活動中的前期壞節(jié)，是投資并購能否取得成功的關(guān)鍵步驟之一。通過財務盡職調(diào)查、法律盡職調(diào)查、以及市場調(diào)查和管理團隊調(diào)查，對發(fā)現(xiàn)目標企業(yè)的真實價值具有重要作用。盡職調(diào)查中還應

2、掌握全面性原則、重要性原則和獨立性原則，并注意調(diào)查存在的財務黑洞、法律風險、目標企業(yè)職工安置陷阱及環(huán)保、政策等各方面的問題，盡可能獲得目標企業(yè)真實、完整、準確的第一手信息，以利于科學決策，提高投資并購活動的籌劃質(zhì)量。[關(guān)鍵詞]投資并購盡耳F、調(diào)查[中固分類號]凹30文獻標識碼]B隨著我國市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，投資并購已經(jīng)成為企業(yè)規(guī)模擴張、產(chǎn)業(yè)延伸的重要手段。盡職調(diào)查作為并購交易前期的重要環(huán)節(jié)，直接關(guān)系到并購交易的定價以及并購整合的成功與

3、否，對潛在并購交易的雙方均有重要影響。德勤(Deloitte)金融咨詢部門的一項調(diào)查顯示，70%進行了背景調(diào)查的企業(yè)，最終在某些階段撤出了交易，這一事實進一步表明，有必要進行全面的盡職調(diào)查。那么，盡職調(diào)查究竟能起到什么作用，如何才能做好盡職調(diào)查呢本文基于并購盡職調(diào)查的實踐經(jīng)驗，結(jié)合國際通用盡職調(diào)查操作，作一些總結(jié)和探討。一、盡職調(diào)查的功能盡職調(diào)查的主要目的有三個:充分披露目標企業(yè)的信息、有效進行交易評估和控制投資風險。目標的實現(xiàn)主要依靠

4、以下幾方面的調(diào)查完成:1.財務盡職調(diào)查通過財務盡職調(diào)查，可以綜合確定企業(yè)買賣的價格或者在價格談判中使并購人處于相對有利的地位。企業(yè)買賣的議價基礎一般可以按照年度經(jīng)常性利潤的一定倍數(shù)、年度經(jīng)常性現(xiàn)金流量的一定倍數(shù)、凈資產(chǎn)值、股權(quán)市價或雙方協(xié)議的其他指標來確定。整個交易的最終價款一般是在確定了議價基礎后通過協(xié)商來確定，但交易價款往往不是一個固定的金額，而且也往往無法在簽訂收購合同時就準確地走出最終的金額。最終的交易價款通常要考慮一些需要后期

5、確定的調(diào)整，但無論以上的議價基礎還是調(diào)整項目，都要通過盡職調(diào)查加以確認。在我國目前企業(yè)投注并購發(fā)展尚不成熟的階段，確定企業(yè)價值是盡職調(diào)查的最重要功能。2.法律盡職調(diào)查法律盡職調(diào)查是指按照一定的標準和要求對企業(yè)進[收稿日期]201202行的關(guān)于其背景資料、法律狀態(tài)、經(jīng)營狀態(tài)等調(diào)查，并對其中法律問題進行評估的一種律師服務工作。它是發(fā)達國家和地區(qū)企業(yè)面對上市、巨額財產(chǎn)交易、資產(chǎn)并購等重要經(jīng)營項目之前所做的一項必備工作。通過法律盡職調(diào)查可以了解

6、標的企業(yè)是否存在無法克服的法律障礙和風險，并提出操作的方案，確保風險發(fā)生時損失降到最小。3.市場調(diào)查通常，被并購方會提供一份完美的市場調(diào)查報告，但該報告往往從被并購方的角度出發(fā)，對市場的分析存在片面性，不能完全作為并購方?jīng)Q策的依據(jù)，并購方必須通過專業(yè)渠道，獲得對并購市場專業(yè)、客觀的分析報告，這樣才能為并購過程中的價值判斷以及未來的經(jīng)營決策打下良好的基礎。市場調(diào)查涵蓋的內(nèi)容至少應包括行業(yè)、技術(shù)以及公司競爭地位等幾方面。4.團隊調(diào)查團隊調(diào)查

7、的方式主要以訪談的形式開展，通過與并購企業(yè)的管理團隊進行深入的拘通，對幫助判斷企業(yè)的發(fā)展和未來的趨勢有幫助。團隊調(diào)查的重點在于了解團隊成員的背景、資歷、理念，尤其重要的是其價值取向和職業(yè)目標等軟件的判斷。二、盡職調(diào)查中應掌握的原則1全面性原則首先，調(diào)查內(nèi)容要全面。就企業(yè)組織而言，涉及到企業(yè)的沿革、合法性、股東的構(gòu)成與變更、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、下屬機構(gòu)以及關(guān)聯(lián)企業(yè)等就企業(yè)權(quán)利而言，其涉及到企業(yè)的所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)及債權(quán)等就企業(yè)

8、義務而言，其涉及到銀行貸款、借款、或有負債、正在進行或者面臨的訴訟、仲裁或行政處罰以及稅收等就勞動人事而言，其涉及到所有關(guān)鍵雇員的勞動合同的年限、競[作者簡介]劉一凡(1974寸，江西南昌人，泰豪科技股份有限公司工商管理碩士研究生。研究方向:領域為企業(yè)管理和公司并購。81商業(yè)經(jīng)濟第2012年第3期業(yè)禁止、是否存在與原單位未了的糾紛就股東而言，其是否從事與被投資企業(yè)的類似業(yè)務、其是否涉及重大的訴訟、仲裁或者行政處罰、其股權(quán)是否被質(zhì)押等。其

9、次，材料要全。調(diào)查者必須調(diào)集所有材料，包括經(jīng)營資料、財務報表、工商資料、公司會議資料等等一系列文件。單就擬投資對象的股權(quán)結(jié)構(gòu)而言，除了查閱擬投資對象當前的工商執(zhí)照之外，還要查閱公司章程、股東出資證明書、出資協(xié)議、驗資報告、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股權(quán)變更登記等一系列文件。2.重要性原則針對不同的企業(yè)，盡職調(diào)查要區(qū)分資料和信息的重要性。處于不同發(fā)展期的企業(yè)的調(diào)查重點不同。眾所周知，企業(yè)可以分為種子期、創(chuàng)業(yè)期、成長期和成熟期，因此不同時期的投資對象的

10、盡職調(diào)查應該不同。就種子期的企業(yè)而言，因為其法律關(guān)系十分簡單，所以重點應集中于其創(chuàng)業(yè)團隊、知識產(chǎn)權(quán)等領域而對于比較成熟的企業(yè)，尤其是P陀IPO項目，因為其成立時間相對較長，其牽涉的法律關(guān)系更加復雜，隱藏的風險點也就更多，因此就應該全面調(diào)查，但重點是應比照擬上市地的上市規(guī)則開展調(diào)查。行業(yè)不同也決定了風險投資盡職調(diào)查的不同。在高科技領域，知識產(chǎn)權(quán)是決定企業(yè)發(fā)展的核心問題。若知識產(chǎn)權(quán)歸屬不清或者存在權(quán)屬爭議，則可能導致整個企業(yè)的核心競爭力缺失

11、，甚至連企業(yè)存在的基礎也將喪失。企業(yè)背景不同也導致調(diào)查的重點不同。企業(yè)設立之初即為股份制企業(yè)的，其股權(quán)結(jié)構(gòu)相對清晰，因此其重點應集中于公司治理結(jié)構(gòu)對于那些改制為股份公司的企業(yè)，改制是否規(guī)范、政制文件是否齊全、相關(guān)利益主體的利益是否已經(jīng)妥善解決則是必須關(guān)注的而對于民營企業(yè)，則要重點關(guān)注其內(nèi)部制度的規(guī)范性、公司的股權(quán)架構(gòu)、公司與自然人之間的借貸、關(guān)聯(lián)交易等因素。3.獨立性原則盡職調(diào)查應盡量委托第三方專業(yè)人士完成，獨立機構(gòu)受當事人委托，但不從

12、屬于委托人，其地位應是獨立的，不受委托人意志左右。若其在調(diào)查過程中不能發(fā)表肯定性意見時，應發(fā)表保留意見，并說明相應理由及其對股權(quán)收購的影響程度。三、盡職調(diào)查中應特別注意的問題1.財務黑洞所謂財務黑洞，是指被井購方在井購過程中對提供給并購方的財務報表及財務狀況進行了“粉飾“以誘使井購方作出錯誤決定或增加其談判籌碼。在井購談判中，被井購方的資產(chǎn)負債情況是井購雙方最關(guān)心的問題之→，也是決定并購活動是否真正開始的主要因素，因此在盡職調(diào)查時應注意

13、以下財務陷阱:一是虛列資產(chǎn)二是隱瞞負債三是隱瞞擔保等或有負債四是隱瞞可能發(fā)生或潛在的經(jīng)濟責任等。由于財務黑洞導致并購失敗的案例很多，最近披露的國內(nèi)最大的冶金工程承包商中冶集團于2∞7年重組河北省唐山市冶金制造商恒通公司后遭受巨虧，損失高達46億元，事件的直接原因就是中冶集82SHANGYEJINGJINo.3.2012團董事會在沒有的對恒通公司進行評估、審計、不了解其真實資產(chǎn)質(zhì)量的情況下，批準了收購重組方案，最終導致了巨額虧損的發(fā)生。2

14、.法律風險所謂法律風險，是指被并購方有意或無意對有可能妨礙并購活動或可能損害被并購方利益的有關(guān)重要法律事項進行隱瞞或虛假陳述。主要的法律陸阱有:一是章程中的反購并條款(例如，董事輪換、管理層更換制度等)二是產(chǎn)權(quán)瑕疵(例如:產(chǎn)權(quán)不完整、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓障礙、特許權(quán)的轉(zhuǎn)讓障礙等)三是并購主體不完備四是權(quán)利和義務無法延續(xù)五是購并行為的審批和核準障礙。中化集團對仁川煉油廠的收購被業(yè)內(nèi)稱為中國國內(nèi)企業(yè)首次收購海外煉油公司案例，2004年11月16日，中化

15、國際(6∞5∞.SH)發(fā)布公告，國務院已原則同意公司控股股東一一中化集團公司斥資5.6億美元在韓國獨資收購仁川煉油公司。然而，2∞5年1月31日，在韓國仁川大法院召開的債權(quán)人表決大會上，該收購案因無擔保債權(quán)人花旗銀行海外資產(chǎn)管理公司的反對而未獲通過，花旗銀行在債權(quán)人會上提出要抬價至8.5億美元，超出了中化集團的承受能力，最終導致了并購失敗。中化集團在并購談判過程中未能進行合理、鎮(zhèn)密的并購籌劃，是導致井購失敗的法律風險發(fā)生的最大原因。3.

16、目標企業(yè)的職工安置陷阱所謂職工安置陸阱，指在接管目標企業(yè)后，職工難以安置，費用支出大大超出預計。目標企業(yè)的職工安置關(guān)系到企業(yè)并購成敗和社會的安定團結(jié)，并購方企業(yè)需仔細了解目標企業(yè)的人員狀況、勞動人事的法律法規(guī)和當?shù)卣木唧w規(guī)定，明確井購方企業(yè)對目標企業(yè)的職工依法應承擔的義務和責任。對于目標企業(yè)有國企改制歷史的情況，更要特別注意其改制過程的規(guī)范性和相關(guān)改制義務是否全部履行。4.其他風險例如環(huán)保風險、政策風險等。對于涉及生產(chǎn)工藝涉及環(huán)保要

17、求的企業(yè)，要特別注意其環(huán)保處理是否達標，隨著社會對生態(tài)安全的關(guān)注程度提高，環(huán)保的成本也不斷提高，對于個別行業(yè)，稍不注意可能導致企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的困難。而并購過程中，并購企業(yè)的優(yōu)惠政策或相關(guān)政府承諾的不穩(wěn)定性也會對目標企業(yè)的盈利能力產(chǎn)生影響，必須予以關(guān)注。綜上所述，只有掌握了正確的盡職調(diào)查方法，注意細節(jié)的了解才能盡可能獲得目標企業(yè)的一手信息，盡量做到信息對稱，以利于科學合理決策。[參考文獻][1]許德風.論并購交易中的盡職調(diào)查[EBOL].北